監(jiān)護(hù)不僅是對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)，還包括對(duì)喪失自理能力老人、殘疾人的監(jiān)護(hù)，婚姻家庭編應(yīng)考慮增設(shè)專章作出具體規(guī)定，逐漸建立監(jiān)護(hù)能力確認(rèn)及監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度。
■ 中國(guó)婦女報(bào)·中國(guó)女網(wǎng)記者 王春霞
民法典婚姻家庭編草案二審稿公開征求意見，其中關(guān)于監(jiān)護(hù)的內(nèi)容引起廣泛關(guān)注。多位專家和全國(guó)人大常委會(huì)委員認(rèn)為，應(yīng)進(jìn)一步完善細(xì)化監(jiān)護(hù)相關(guān)制度，讓無法通過自我實(shí)現(xiàn)公平正義的善良公民感受到法治的力量。
監(jiān)護(hù)制度缺乏體系性規(guī)范
北京市第二中級(jí)人民法院民六庭副庭長(zhǎng)劉洋在回顧2018年所審結(jié)的民事二審案件后發(fā)現(xiàn)，涉及監(jiān)護(hù)的案件占比在增加?！爱?dāng)前已經(jīng)進(jìn)入老齡社會(huì)，監(jiān)護(hù)問題還涉及贍養(yǎng)、繼承等法律問題，成人監(jiān)護(hù)與未成年人監(jiān)護(hù)均應(yīng)獲得廣泛重視?！?/p>
在劉洋看來，監(jiān)護(hù)制度在民法總則中規(guī)定不夠全面，缺乏體系性規(guī)范，在婚姻家庭編立法中應(yīng)予補(bǔ)強(qiáng)。同時(shí)，民法典婚姻家庭編應(yīng)完善監(jiān)護(hù)制度，體現(xiàn)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，具有前瞻性和科學(xué)性，讓無法通過自我實(shí)現(xiàn)公平正義的善良公民感受到法治的力量。
“民法總則對(duì)監(jiān)護(hù)制度已經(jīng)作了概括式、框架式設(shè)計(jì)，但單有這些規(guī)定還不行，缺乏可操作性，婚姻家庭編應(yīng)考慮增設(shè)專章作出具體規(guī)定，使其具有可操作性。”全國(guó)人大常委會(huì)委員韓曉武6月26日在分組審議時(shí)說。
全國(guó)人大常委會(huì)委員謝廣祥也建議增加監(jiān)護(hù)一章，對(duì)監(jiān)護(hù)法律關(guān)系予以規(guī)定?！安莅傅?章收養(yǎng)里多處出現(xiàn)‘監(jiān)護(hù)人’一詞，但是何為監(jiān)護(hù)并沒有明確，監(jiān)護(hù)是對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)，還包括對(duì)喪失自理能力老人的監(jiān)護(hù)，在這方面要有比較詳細(xì)的描述，現(xiàn)在社會(huì)上也存在這方面的問題。”
“希望在民法典中能夠補(bǔ)充強(qiáng)化和完善對(duì)殘疾人的監(jiān)護(hù)責(zé)任，設(shè)立監(jiān)護(hù)制度，以法律加以保護(hù)，厘清其性質(zhì)和范圍?！比珖?guó)人大常委會(huì)委員呂世明說, 國(guó)外有關(guān)民法典在監(jiān)護(hù)方面分量很大、很重，這也是對(duì)保護(hù)弱勢(shì)群體同時(shí)減輕其家庭成員負(fù)擔(dān)和維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定非常有效的途徑和方法。
要考慮監(jiān)護(hù)能力確認(rèn)制度
“監(jiān)護(hù)制度是對(duì)未成年人實(shí)施一切保護(hù)的基礎(chǔ)?！北本┣嗌倌攴稍c研究中心執(zhí)行主任張雪梅說，首先要強(qiáng)調(diào)以家庭為基礎(chǔ)的監(jiān)護(hù)，家庭對(duì)未成年人承擔(dān)養(yǎng)育、保護(hù)、教養(yǎng)責(zé)任，國(guó)家政府要提供各種支持和幫助。只有家庭沒有監(jiān)護(hù)能力或存在監(jiān)護(hù)侵害的情況，國(guó)家監(jiān)護(hù)才是兜底保障。
張雪梅發(fā)現(xiàn)，目前婚姻家庭編草案二審稿規(guī)定了父母子女關(guān)系、父母子女權(quán)利義務(wù)?！斑@些是否等同于監(jiān)護(hù)的內(nèi)容？立法上不對(duì)監(jiān)護(hù)和父母子女關(guān)系、父母子女權(quán)利義務(wù)作出明確區(qū)分，會(huì)導(dǎo)致實(shí)踐中對(duì)監(jiān)護(hù)和父母權(quán)利認(rèn)識(shí)的偏差。”
張雪梅舉例說，“撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)”“剝奪監(jiān)護(hù)權(quán)”經(jīng)常被提及。但是，監(jiān)護(hù)并不是父母的權(quán)利，而是父母的職責(zé)。父母有依法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的權(quán)利。而且，監(jiān)護(hù)不僅存在于父母子女之間，其他家庭成員之間也存在監(jiān)護(hù)關(guān)系，需要婚姻家庭編補(bǔ)充相關(guān)規(guī)定。
張雪梅特別強(qiáng)調(diào)，要考慮監(jiān)護(hù)能力的確認(rèn)制度，明確確認(rèn)主體、確認(rèn)程序。實(shí)踐中有兩個(gè)極端，一個(gè)是誰都不管，一個(gè)是有遺產(chǎn)的話，爭(zhēng)當(dāng)監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)能力依據(jù)什么認(rèn)定，尤其是消極不擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，只要自己不愿意就說沒有監(jiān)護(hù)能力，這種局面要改變。
張雪梅建議，未成年人父母或者其他具有監(jiān)護(hù)資格的人員是否具有監(jiān)護(hù)能力，應(yīng)根據(jù)其本人，或者依法具有監(jiān)護(hù)資格的有關(guān)單位、人員提出申請(qǐng)，由被監(jiān)護(hù)人住所地人民法院或民政部門根據(jù)被申請(qǐng)人的身體健康狀況、身體自由狀況、經(jīng)濟(jì)狀況、性格品質(zhì)、與被監(jiān)護(hù)人的聯(lián)系狀況等來確定。
此外，張雪梅發(fā)現(xiàn)，目前司法干預(yù)監(jiān)護(hù)的手段非常單一，只有撤銷監(jiān)護(hù)人資格一種，造成實(shí)踐中的空白。應(yīng)設(shè)置監(jiān)護(hù)人中止制度，監(jiān)護(hù)權(quán)中止后，經(jīng)過評(píng)估，或者撤銷，或者恢復(fù)。這也是監(jiān)護(hù)司法干預(yù)多樣化的措施。關(guān)于委托監(jiān)護(hù)，涉及孩子人身的重大事項(xiàng)，如訴訟、重大財(cái)產(chǎn)處置等不能委托。
根據(jù)現(xiàn)行相關(guān)法律，我國(guó)未成年人的監(jiān)護(hù)順序，在父母無法擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的情況下，除了“祖父母、外祖父母、兄姐”之外，便是“其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織”。
全國(guó)人大常委會(huì)副委員長(zhǎng)曹建明認(rèn)為，監(jiān)護(hù)一般情況下比較適宜落實(shí)到個(gè)人，除非特殊情況下落實(shí)到機(jī)構(gòu)。為把監(jiān)護(hù)更好落實(shí)到個(gè)人身上，尤其是關(guān)系最密切的親屬，建議有效發(fā)揮親屬在未成年人監(jiān)護(hù)制度中的作用。
應(yīng)設(shè)立監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度
“在婚姻家庭編設(shè)立監(jiān)護(hù)一章，應(yīng)包含成年人監(jiān)護(hù)和兒童監(jiān)護(hù)兩方面內(nèi)容。這里所說的成年人監(jiān)護(hù)，主要是指成年人因疾病、殘疾、年老或其他原因而針對(duì)特定事務(wù)或在特定期間內(nèi)不能處理所需要的監(jiān)護(hù)?！表n曉武表示，特別是隨著我們國(guó)家快速進(jìn)入老齡化社會(huì)，在立法中處理好這個(gè)問題已經(jīng)十分緊迫。
北京科技大學(xué)文法學(xué)院教授王竹青在北京對(duì)心智障礙者及其父母做了專門的實(shí)地調(diào)研。她發(fā)現(xiàn)，調(diào)研中，很多心智障礙者父母關(guān)注的是，自己死后錢如何花在孩子身上。
“這個(gè)問題的解決依賴監(jiān)護(hù)監(jiān)督人制度，非父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，應(yīng)設(shè)置監(jiān)護(hù)監(jiān)督人?！蓖踔袂嗾f，目前民法總則第36條規(guī)定的社會(huì)監(jiān)督無法承擔(dān)。
在王竹青看來，殘疾人權(quán)利公約第12條是專門針對(duì)監(jiān)護(hù)制度設(shè)立的，其所確立的理念受到國(guó)際社會(huì)普遍認(rèn)可。落實(shí)公約是締約國(guó)應(yīng)盡的義務(wù)。希望婚姻家庭編增加監(jiān)護(hù)一章，增加對(duì)成年心智障礙者監(jiān)護(hù)的諸多內(nèi)容，其中最需要解決的問題之一是監(jiān)護(hù)類型化。目前法律用一種監(jiān)護(hù)措施對(duì)待無民事行為能力人和限制行為能力人，導(dǎo)致限制行為能力人尚有的行為能力難以發(fā)揮和得到尊重。
中國(guó)政法大學(xué)人權(quán)研究院教授劉小楠與殘障群體廣泛接觸后發(fā)現(xiàn)，殘障群體，尤其是精神殘障、心智障礙者對(duì)監(jiān)護(hù)問題爭(zhēng)議非常大。對(duì)“什么是被監(jiān)護(hù)人的最大利益”，精神殘障、心智障礙者群體內(nèi)部有不同需求，也有不同見解。2013年老年人權(quán)益保障法提出意定監(jiān)護(hù)制度，2017年民法總則將意定監(jiān)護(hù)擴(kuò)展到所有成年人。意定監(jiān)護(hù)需要作出更加詳細(xì)的規(guī)定。
中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院副教授陸海娜認(rèn)為，目前，我國(guó)監(jiān)護(hù)制度缺乏足夠的社會(huì)性別視角?，F(xiàn)實(shí)中，承擔(dān)監(jiān)護(hù)照護(hù)義務(wù)的多是女性，照護(hù)責(zé)任女性化成為一種比較普遍的社會(huì)現(xiàn)象。在目前高離婚率的社會(huì)背景下，國(guó)家稅收、社保、就業(yè)、兒童康復(fù)等公共服務(wù)并沒有特別關(guān)注單親父母的處境和需求，而且單親父母中單身母親居多，客觀上法律對(duì)女性權(quán)利保護(hù)不夠。因此，法律、政策應(yīng)作出積極回應(yīng)。 | 
